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第十章 刑法（第4页）

《尔雅·释言》及《说文》，均以剕、刖为一事。

惟郑玄《驳五经异义》说：“皋陶改膑为剕，周改剕为刖。”

段玉裁《说文》髌字《注》说：膑是髌的俗字，乃去膝头骨，刖则汉人之斩止，其说殊不足据（髌乃生理名词，非刑名）。

当从陈乔枞说，以剕为斩左趾，刖为并斩右趾为是（见《今文尚书·经说考》）。

然则五刑自苗民创制以来，至作《周官》之时，迄未尝改。

然古代亏体之刑，实并不止此。

见于书传的，如斩（古称斩谓腰斩。

后来战阵中之斩级，事与刑场上的割头异，无以名之，借用腰斩的斩字。

再后来，斩字转指割头而言，腰斩必须要加一个腰字了）、磔（裂其肢体而杀之。

《史记·李斯列传》作矺，即《周官·司戮》之辜）、膊（谓去衣磔之，亦见《周官·司戮》）、车裂（亦曰轘）、缢（《左氏》哀公二年，“绞缢以戮”

。

绞乃用以缢杀人之绳，后遂以绞为缢杀）、焚（亦见《司戮》）、烹（见《公羊》庄公四年）、脯醢等都是。

脯醢当系食人之族之俗，后变为刑法的。

刵即馘（割耳），亦源于战阵。

《孟子》说文王之治岐也，罪人不孥（《梁惠王下篇》）。

《左氏》昭公二十二年引《康诰》，亦说父子兄弟，罪不相及。

而《书经·甘誓》、《汤誓》，都有孥戮之文。

可见没入家属为奴婢，其初亦是军法。

这还不过没为奴隶而已，若所谓族诛之刑，则亲属都遭杀戮。

这亦系以战阵之法，推之刑罚的。

因为古代两族相争，本有杀戮俘虏之事。

强宗巨家，一人被杀，其族人往往仍想报复，为豫防后患起见，就不得不加以杀戮了。

《史记·秦本纪》：文公二十年，“法初有三族之罪”

（父母、兄弟、妻子），此法后相沿甚久。

魏晋南北朝之世，政敌被杀的，往往牵及家属。

甚至嫁出之女，亦不能免。

可见战争的残酷了。

古代的用法，其观念，有与后世大异的。

那便是古代的“明刑”

，乃所以“弼教”

（“明于五刑，以弼五教”

，见《书经·尧典》），而后世则但求维持形式上的互助。

人和人的相处，所以能（一）平安无事，（二）而且还可以有进步，所靠的全是善意。

苟使人对人，人对社会，所怀挟的全是善意，一定能彼此相安，还可以互相辅助，日进无疆，所做的事情，有无错误，倒是无关紧要的。

若其彼此之间，都怀挟敌意，仅以慑于对方的实力，社会的制裁，有所惮而不敢为；而且进而作利人之事，以图互相交换，则无论其所行的事，如何有利于人，有利于社会，根本上总只是商业道德。

商业道德，是决无以善其后的。

人，本来是不分人我，不分群己的。

然到后来，社会的组织复杂了，矛盾渐渐深刻，人我群己的利害，渐渐发生冲突，人就有破坏他人或社会的利益以自利的。